司法考试一卷模拟试题及答案3

11、甲与同事丙路过一居民楼时，三楼乙家阳台上的花盆坠落，砸在甲的头上，致其脑震荡，共花费医疗费1万元。甲以乙为被告诉至法院要求赔偿，而乙否认甲受伤系自家花盆坠落所致。对这一争议事实，应由谁承担举证责任？

　　A．甲承担举证责任 B．甲、乙均应承担举证责任

　　C．乙承担举证责任 D．丙作为证人承担举证责任

　　12、甲将摄录自己婚礼庆典活动的仅有的一盘录像带交给个体户乙制作成VCD保存，乙的店铺因丙抽烟不慎失火烧毁，导致录像带灭失。下列说法哪一个是正确的？

　　A．甲可对乙提起违约之诉，并请求精神损害赔偿

　　B．甲可对乙提起侵权之诉，并请求精神损害赔偿

　　C．甲只能对丙提起侵权之诉，并请求精神损害赔偿

　　D．甲可对乙提起违约之诉或侵权之诉，不能请求精神损害赔偿

　　13、某大学对严重违反校纪、非法同居的大学生甲乙勒令退学，丙将处分决定以内部文件形式传达到校属有关单位。师生们议论纷纷。对该大学行为应如何定性？

　　A．侵犯甲乙的侵私权

　　B．侵犯甲乙的名誉权

　　C．侵犯甲乙的受教育权

　　D．是行使教育管理权的正当行为，不够成侵权行为

　　14、甲、乙两人系同事，甲曾委托乙创作一剧本，乙碍于情面答应为其创作，但双方没有订立任何书面合同，也未作出明确的口头约定。乙按时完稿交甲审阅，甲看后让乙再作修改。后甲因工作关系调到他省工作，乙修改完作品即以自己的名义对外发表。甲知悉后，提出著作权属于自己。依法律规定，此剧本的著作权属于谁?

　　A．甲、乙均不享有 B．甲、乙共同享有

　　C．甲1人享有 D．乙1人享有

　　15、甲教授完成一本学术专著，现有以下人员主张自己也是书的作者。其中谁的理由符合著作权法的规定?

　　A．乙主任："我曾经为这个课题申请经费进行了组织协调，并主持过这个课题的研讨会。"

　　B．丙研究生："我曾经为甲教授的这项研究查找资料，还帮他抄写过一部分手稿。"

　　C．丁讲师："我曾经撰写过该书的两章，尽管甲教授后来对这两章作了较大的修改，但基本保持了原稿的结构和内容。"

　　D．戊教授："甲教授在研究这个课题时，曾多次与我讨论有关的学术问题，我提出的一些意见已被他采纳。"

　　11. 答 案：A

　　考点：建筑物致人损害的侵权行为

　　解析：《民法通则》第126条规定：建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落造成他人损害的，它的所有人或者管理人应当承担民事责任，但能够证明 自己没有过错的除外。所以，建筑物致人损害的侵权行为只用过错推定责任原则，即一旦发生建筑物致人损害的后果，便推定其所有人或管理人有过错，除非所有人或者管理人自己举证证明自己无过错。

　　12. 答 案：B

　　考点：精神损害赔偿

　　解析：本题中甲具有纪念意义的录像带被毁，其提出的赔偿请求属于精神损害赔偿。关于精神损害赔偿，比较重要的司法解释是《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》，考生要加以注意。其中第4条规定："具有人格象征意义的特定纪念物品，因侵权行为而永久性灭失或者毁损，物品所有人以侵权为由，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。"可见，只有在侵权之诉中才能请求精神损害赔偿。该解释的这条规定是符合民法理念的。因为违约之诉的制度目的在于救济当事人的财产权利，精神损害赔偿是不适于在违约之诉中提出的。这也是当前民法界的通说。考生须牢记。考察选项，可直接排除A.D项。本题中甲委托乙对录像带进行加工，录像带被损后甲当然可以以录像带所有权受到侵害为由向乙提出侵权之诉。故C项错误，B项正确。

　　13. 答 案：D

　　考点：隐私权

　　解析：本题涉及隐私权的保护和公共权力行使的平衡问题。隐私权属于私权，隐私权的保护经常与审判权、检察权、行政处罚权、言论自由权、监督权等公共权力的行使发生冲突，对此，如果属于正确行使公共权力而公开他人隐私的，不为侵犯他人隐私权。本题中，某大学对违纪学生的处分，并把处分决定传达到校属有关单位，是行使教育管理权的正当行为，不构成侵权行为。

　　14. 答 案：D

　　考点：委托作品的著作权归属

　　解析：《著作权法》第17条规定："受委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人。"题中，甲、乙没有订立合同，也没有明确约定，因此著作权属于受托人乙享有。

　　15. 答 案：C

　　考点："作者"的内涵

　　解析：依《著作法》第11条规定，著作权属于作者，本法另有规定的除外。创作作品的公民是作者。而所谓创作是指通过自己的智力活动形成某种作品的行为，因而某一课题的协调、主持者，或为他人创造查资料、誊写及与创作者讨论的人均不能视为作者，因他们的行为不构成创作，故应排除A.B.D选项。请参见《著作权法实施条例》第3条的规定。在选项C中，尽管甲教授曾对丁讲师撰写的二章进行过修改，但丁讲师的撰写行为仍构成创作，故其应列为本书作者之一。本题应选C项。